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2008国家司法考试每日一题 - 国家司法考试在线

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2008国家司法考试每日一题

国家司法考试在线 2008-02-27 12:13 http://www.sikao.com 大字体小字体

　　关于农村土地承包经营权，下列哪些选项是正确的？

　　A．家庭承包的承包方只能是本集体经济组织的农户
　　B．通过家庭承包方式取得的土地承包经营权可以转让给本集体经济组织以外的人
　　C．土地承包经营权的性质属于不动产物权，其取得与转让无须登记而发生效力
　　D．家庭承包不能通过招标、拍卖、协商的方式进行
　 [答案]　ABCD
　 [考点]　农村土地承包经营权
　 [解析]　《农村土地承包法》第15条规定：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。”由此可知，家庭承包的承包方只能是本集体经济组织的农行，所以A选项正确。
　《农村土地承包法》第32条规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”通过家庭承包取得的土地承包经营权可以自由流转，因此可以转让给本集体经济组织以外的人，所以B选项正确。
　《农村土地承包法》第22条规定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”土地承包经营权是在集体所有的土地上设定的用益物权，性质属于不动产物权。鉴于我国目前的登记制度状况和农村的现实情况，土地承包经营权虽然属于不动产物权，但是不适用登记公示的原则，承包方自承包合同生效取得土地承包经营权，无须登记即发生效力，颁发权证及登记造册仅是对已取得的土堆承包经营权的确认。《农村土地承包法》第38条规定：“土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人。”由此可知，转让土地承包经营权的，登记仅具有对抗效力，转让合同生效，土地承包经营权的转让即发生效力，登记不是土地承包经营权变动的成立要件，所以 C选项正确。
　《农村土地承包法》第3条规定：“国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。”由此可知，土地承包经营权的创设取得分为两种方式：家庭承包和以招标、拍卖、公开协商等方式的承包。家庭承包当然不能通过招标、拍卖或公开协商的方式，所以D选项正确。
　此题解题时特别需要注意的是：《农村土地承包法》明确将“家庭承包”和“其他方式的承包”作出分别规定，“家庭承包”规定于第二章，“其他方式的承包”规定于第三章，第三章适用于家庭承包以外的荒山、荒沟、荒丘、荒滩(即所谓四荒地)的承包，此种承包是可以经过村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意并报批准后发包给本集体经济组织以外的单位或个人承包的，而家庭承包只能发包给本集体经济组织的成员，即第15条明确规定的“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”。该题四个选项除C项外涉及的都是家庭承包的问题，而未涉及其他方式的承包。

　

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